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質監公告
   
旅行社提前四十天解除合同是否適用定金罰則
發布日期:2019/10/17 來源: 點擊次數:1625次


黃恢月:


黃恢月 杭州師范學院中文系文學學士,安徽大學中文系文學碩士,北京大學法學院法學本科(遠程)。現就職任浙江省旅游局政法處調研員,浙江省旅游法研究會副會長。



    《恢月說法》由黃恢月先生專門為本公眾號整理編寫的旅行業案例說法。旨在通過這個平臺,站在法理情的角度對當下的疑點、難點、熱點等案例提供一個看點,讓更多的人參與互動、提高認識。黃恢月先生一直從事旅游法規研究和旅游糾紛投訴處理,先后出版了十多本有關旅游糾紛處理的著作。




01

案例簡介

 旅行社和游客簽訂了出境旅游合同,合同總價為三萬兩千元,旅行社收取了游客定金1萬元,并在此之前也已和批發社簽訂了合作協議。旅游合同簽訂后,由于批發社的原因,該行程最終被取消。旅行社也提前四十天告訴游客行程取消,游客得知情況后,要求旅行社退還定金,按照定金罰則賠償等額違約金,還要另外承擔2千元違約金。旅行社認為已經提前四十天通知游客,只需要退還定金即可,不需要承擔其他賠償責任。同時,旅行社還認為,如果需要向游客承擔違約責任,該責任應當由批發社而不是自己承擔。旅行社、批發社和游客各執一詞,糾紛的解決一時陷入僵局。


02

法律規定

 1、《旅游法》第六十三條規定,旅行社招徠旅游者組團旅游,因未達到約定人數不能出團的,組團社可以解除合同。但是,境內旅游應當至少提前七日通知旅游者,出境旅游應當至少提前三十日通知旅游者。

 2、《擔保法》 第八十九條規定,當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。


03

案例分析


 1、上述案例中法律關系的梳理。在上述案例中,有三個法律關系十分重要:第一個法律關系是,旅行社和游客之間建立的包價旅游合同關系。在此合同關系中,主要是約定了旅行社和游客之間的權利義務關系,以及合同當事人未按照合同約定履行合同義務應當承當的法律責任。第二個法律關系,就是為了確保包價旅游合同能夠順利履行,旅行社和游客之間建立了定金擔保法律關系,即游客向旅行社交納了1萬元定金作為擔保。當定金法律關系成立之后,只要有一方當事人違反合同約定,違約方就要承擔定金規則帶來的懲罰性后果。第三個法律關系,是旅行社和批發社之間建立的合作合同關系。在該合同關系中,主要是確立批發社和旅行社之間批零合作下的權利義務關系。

 2、定金罰則的基本含義及其適用。在旅行社向游客收取的旅游費用中,旅行社通常使用訂金、預付款、旅游團款等名義,在一定的情況下,旅行社也使用定金。只要旅行社能夠明白這些詞匯的含義,使用哪一個概念都合適,并不存在對與錯的問題,關鍵的是,業務員在出具收費憑證時,是否真的搞清楚這些基本概念的區別,不至于最后給旅行社帶來麻煩和損失。

 按照法律規定,如果旅行社使用了定金這個詞匯,就意味著一旦旅行社無法按照約定為游客提供服務,就需要承擔較大的經濟損失,即使游客并沒有因此遭受實際損失:旅行社不僅需要向游客退還已經收取的定金,還需要向游客支付總團款百分之二十的懲罰性賠償。從上述案例的描述中可以看出,旅行社就必須向游客支付高達6千4百多元的懲罰性賠償。在實務中,旅行社提前了四十多天向游客提出解除合同,一般情況下,游客不會產生什么經濟損失,旅行社仍然應當支付高額的懲罰性賠償。

     3、定金罰則是最為嚴厲的民事責任承擔方式。在旅游服務中,如果旅行社沒有按照約定提供服務,導致游客權益受損,游客就可以按照相關規定要求旅行社承擔責任。在民事糾紛責任承擔中,如果雙方僅僅約定了定金罰則,毫無疑問,旅行社需要接受懲罰;如果雙方既有違約金的約定,又有定金的約定,游客可以自主決定,選擇其中一種方式要求旅行社承擔責任,而不能要求既支付違約金,又要按照定金罰則處理;如果旅行社約定了違約金承擔方式,旅行社就必須支付違約金;如果雙方既沒有約定定金、也沒有約定違約金,旅行社違約后,游客可以按照實際損失要求旅行社承擔責任,但游客必須承擔實際損失存在的舉證責任。
     旅行社在和游客簽訂合同的過程中,應當慎用定金規則。因為定金規則是把雙刃劍,可以為旅行社獲得利益,使用不當則會給旅行社帶來損失,上述案例即為例證。因此,旅行社首先要理解定金和的區別,在沒有十分把握的情況下,不能隨意使用定金規則,否則就有可能給旅行社帶來損失。

 4、《旅游法》與《擔保法》的選擇適用。旅行社也許有一個疑問,《旅游法》規定的出境旅游解除合同的條件之一,就是在出境旅游中,游客人數無法達到最低成團人員,旅行社提前30日通知游客,就可以解除合同。此規定蘊含的另一層含義是,在此情況下,如果旅行社和游客沒有特別的約定,就可以不承擔違約責任,不需要向游客支付違約金。所以,對照上述案例的情形,完全符合該條件,旅行社理所當然可以解除合同,只需要退還所收的旅游費用,不需要承擔責任。于此同時,《擔保法》等法律規定了定金規則,如何適用法律就成了一個問題。

     在上述糾紛的處理中,究竟是需要適用《旅游法》的規定,還是適用《擔保法》的規定,關乎旅行社和游客的切身利益。如果按照《旅游法》的規定來處理糾紛,有利于旅行社,反之,適用《擔保法》的規定來處理糾紛,則有利于游客。筆者以為,在此糾紛處理中,應當適用《擔保法》的規定,理由是:《旅行社》的規定和《擔保法》并不沖突,《旅游法》并沒有明確排除《擔保法》的適用,兩者的規定并不矛盾,而是相互補充的關系,兩者可以同時適用。既然如此,有關定金罰則的規定仍然有效,可以適用于上述糾紛的處理,旅行社應當退還定金,并支付總團款百分之二十的懲罰性賠償。

 5、旅行社是否可以要求批發社承擔損失。回答是否定的。最為簡單的理由是,旅行社和游客簽訂的包價旅游合同,與旅行社和批發社之間簽訂的合作合同,是兩個完全各自獨立的合同。根據《合同法》的基本要求,一般情況下,合同只能對合同當事人具有約束力,而對于合同之外的公民和其他組織沒有約束力。

具體而言,旅行社向游客收取了定金,定金規則對于旅行社和游客具有約束力;旅行社和批發社簽訂了合作合同,該合作合同才對旅行社和批發社有約束力,而旅行社和批發社之間并沒有建立定金關系。所以,旅行社和游客之間簽訂的合同,不能約束批發社,同理,旅行社和批發社簽訂的合同,也不能約束游客,盡管旅行社分別是這兩個合同的主體。所以,旅行社想把與游客約定定金造成的后果,轉嫁給批發社,違背了法律的基本精神。

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